申请人：兴化市百菜鲜调味品厂
委托代理人：北京柏亿佳国际知识产权服务有限公司
被申请人：宁波市镇海难得调味食品厂
委托代理人：北京环信知识产权代理有限公司
申请人于2023年03月24日对第29512520号“亿菜鲜”商标（以下称争议商标）提出无效宣告请求，我局予以受理，现已审理终结。
申请人的主要理由：争议商标与申请人在先注册的第18208782号“百菜鲜”商标、第27420504号“百菜鲜BAICAIXIAN及图”商标（以下依次称引证商标一、二）构成类似商品上的近似商标。被申请人恶意抄袭他人品牌，缺乏真实使用意图，属于恶意注册。争议商标的注册侵犯了申请人的在先著作权、字号权和在先外观专利权。争议商标体现了产品的功能用途特点，使用在指定商品上缺乏显著性。争议商标中包含有体现数量和功能用途特点的词汇，使用在相关商品上易造成公众的混淆和误认，具有欺骗性，具有不良的社会影响。综上，请求依据《中华人民共和国商标法》（以下称《商标法》）第四条、第七条、第九条、第十条第一款第（七）（八）项、第十一条第一款第（二）项、第三十条、第三十二条、第四十四条第一款、第四十五条的相关规定宣告争议商标无效。
申请人提交了以下主要证据（光盘形式）：
1、百菜鲜的使用图片；
2、百菜鲜产品的订货单及发票；
3、被申请人的相关裁定。
被申请人答辩的主要理由：争议商标与申请人的引证商标在元素构成、整体外观上区别明显，不构成近似商标。综上，请求对争议商标予以维持。
经审理查明：1、争议商标由被申请人于2018年3月9日提起注册申请，于2019年1月14日核准注册并公告，核定使用在第30类味精、鸡精（调味品）等商品上。
2、引证商标一在争议商标申请日前核准注册，核定使用在第30类鸡精（调味品）、味精等商品上。现为申请人的有效注册商标。
3、引证商标二在争议商标申请日前申请注册，在争议商标申请日后核准注册，核定使用在第30类鸡精（调味品）、味精等商品上。现为申请人的有效注册商标。
以上事实有商标档案在案佐证。
我局认为，争议商标获准注册日期早于2019年11月1日，根据法不溯及既往的原则，本案实体问题应适用2013年《商标法》。本案的相关程序问题仍适用2019年《商标法》。
2013年《商标法》第七条、第九条的规定属于总则性规定，其具体内容已在相应的实体条款中体现，我局将根据申请人的具体无效宣告理由并适用相应的实体条款予以审理。
一、申请人称争议商标与引证商标一、二构成类似商品上的近似商标。鉴于在争议商标申请注册时引证商标二尚未初步审定，但申请在先，故本案同时适用2013年《商标法》第三十条、第三十一条进行审理。
争议商标“亿菜鲜”与引证商标一、二“百菜鲜”文字构成、呼叫及含义相近，已构成近似标识。争议商标核定使用的鸡精（调味品）、味精等商品与引证商标一、二核定使用的鸡精（调味品）、味精等商品属于同一种或类似商品，若共存于市场，易使消费者对商品的来源产生混淆，故争议商标与引证商标一、二在上述商品上已构成2013年《商标法》第三十条、第三十一条所指的使用在同一种或类似商品上的近似商标。
争议商标核定使用的谷类制品、家用嫩肉剂商品不属于同一种或类似商品，故争议商标与引证商标一、二在上述商品上未构成2013年《商标法》第三十条、第三十一条所指的情形。
二、申请人称争议商标体现了产品的功能用途特点，使用在指定商品上缺乏显著性。我局认为，争议商标文字“亿菜鲜”并非固有词汇，尚不能认定使用在谷类制品等指定商品上直接表示了产品的功能用途特点，使用在指定商品上缺乏显著性，故未构成2013年《商标法》第十一条第一款第（二）项的规定。
三、2013年《商标法》第十条第一款第（七）项规定是指商标构成本身对其指定使用商品的质量等特点作了超过固有程度的表示，容易使公众对商品的质量等特点产生误认。2013年《商标法》第十条第一款第（八）项所指的具有不良影响是指商标本身的图形、文字或其他构成要素对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极的、负面的影响。我局认为，争议商标不属于上述条款所指的情形，故争议商标的注册未违反2013年《商标法》第十条第一款第（七）项、第（八）项的规定。
四、本案证据材料尚不足以证明被申请人申请注册争议商标存在扰乱商标注册秩序、损害公共利益、不正当占用公共资源等谋取不正当利益的情形，故被申请人申请注册争议商标的行为未构成2013年《商标法》第四十四条第一款所指以其他不正当手段取得注册的情形。
另，2013年《商标法》第四条并无“不以使用为目的的恶意商标注册申请”的相关规定，依据该条款的规定申请人请求宣告争议商标注册无效的主张缺乏事实和法律依据，我局不予支持。申请人援引《商标法》第三十二条称争议商标的注册侵犯了申请人的在先著作权、字号权和在先外观专利权，但未围绕相关事实阐述理由，我局不予支持。
综上，申请人无效宣告理由部分成立。
依照2013年《商标法》第三十条、第三十一条、2019年《商标法》第四十四条第三款、第四十五条第一款和第二款、第四十六条及《商标法实施条例》第六十八条的规定，我局裁定如下：
争议商标在谷类制品、家用嫩肉剂商品上予以维持，在调味料、佐料（调味品）等其余商品上予以无效宣告。
当事人如不服本裁定，可以自收到本裁定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
国家商标局商标评审委员会
2024年02月26日
