申请人：柏万成
委托代理人：国铭（北京）国际知识产权代理有限公司
申请人对我局驳回其第59687913号“秦皇食府”商标（以下称申请商标）注册申请不服，向我局申请复审。我局予以受理，现已审理终结。
申请人不服我局商评字[2022]第0000206685号《关于第59687913号“秦皇食府”商标驳回复审决定书》，向北京知识产权法院提起行政诉讼。北京知识产权法院作出（2023）京73行初1543号行政判决书，判决撤销被诉决定，并责令我局重新作出决定。该判决已发生法律效力。我局依法重新组成合议组进行了审理。
北京知识产权法院判决认为，关于“养老院”服务，申请商标由汉字“秦皇食府”构成，第23754725号“秦皇四府”商标（以下称引证商标二）由汉字“秦皇四府”构成，二者在文字构成、呼叫等方面高度近似。此外，鉴于申请人明确认可申请商标指定使用的复审服务与引证商标二核定使用服务构成类似服务，本院经审查予以确认。若申请商标与引证商标二使用在同一种或类似服务上，易使相关公众对服务的来源产生混淆，故申请商标与引证商标二在“养老院”服务上构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。
关于“住所代理（旅馆、供膳寄宿处）；餐厅；酒吧服务；假日野营住宿服务；茶馆；提供野营场地设施；烹饪设备出租”服务，鉴于第22707532号“秦皇粉府”商标（以下称引证商标一）在全部核定使用服务上被撤销，本院经审查予以确认。故申请商标指定在上述服务上的注册已无在先权利障碍，应当予以核准。被诉决定相关认定不当，本院予以纠正。
申请人复审的主要理由：申请商标与驳回决定引证的引证商标一、引证商标二、第52452110号“富利 秦皇”商标（以下称引证商标三）未构成类似服务上的近似商标。引证商标权利状态不稳定，恳请暂缓审理。综上，请求准予申请商标初步审定。
申请人在复审程序中提交了使用宣传等证据。
经复审查明：截止至我局审理之时，引证商标二仍为在先有效注册商标。引证商标三因商标申请注册程序予以驳回，且已生效；引证商标一因连续三年停止使用的原因，经商标撤销程序被我局依法予以撤销，撤销公告刊登在第1819期《商标公告》上。故引证商标一、三已不构成申请商标获准注册的在先权利障碍。
经复审认为，申请商标与引证商标二在文字构成、呼叫等方面相近。申请商标指定使用的养老院复审服务与引证商标二核定使用的养老院服务属于同一种服务。申请商标与引证商标二在上述类似服务上并存易导致相关公众的混淆误认，故申请商标与引证商标二在上述相同服务上构成使用在同一种服务上的近似商标。申请人提交的证据不足以证明申请商标经过长期大量使用能够与引证商标二相区分。申请商标指定使用的餐厅等其余复审服务与引证商标二核定使用的全部服务不属于同一种或类似服务，在该部分复审服务上申请商标与引证商标二未构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。
依照《中华人民共和国商标法》第二十八条、第三十条、第三十四条及《中华人民共和国商标法实施条例》第二十一条的规定，我局决定如下：
申请商标指定使用在养老院复审服务上的注册申请予以驳回，申请商标指定使用在其余复审服务上的注册申请予以初步审定。
申请人对本决定不服，可以自收到本决定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。
国家商标局商标评审委员会
2023年09月07日
